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案情簡(jiǎn)介

2016年1月17日游客陳某代表其配偶張大某、兒子張小某與成都A旅行社簽訂了《團(tuán)隊(duì)出境旅游合同》，旅游線(xiàn)路為長(zhǎng)灘島戀上雙飛5天，出發(fā)時(shí)間為2016年2月15日，結(jié)束時(shí)間為2016年2月19日，旅游費(fèi)用合計(jì)19050元。2016年2月13日陳某配偶張大某突發(fā)心梗住院治療，不能出行，陳某于當(dāng)日向成都A旅行社通知這一狀況，提出解除合同，并要求退還所有已經(jīng)支付的費(fèi)用。成都A旅行社由于已經(jīng)購(gòu)買(mǎi)了機(jī)票，支付了地接費(fèi)以及簽證費(fèi)，遂向其退還了2400元，陳某不服，將成都A旅行社告上法庭。

法院判決

一審：成都市武侯區(qū)人民法院作出（2016）川0107民初5169號(hào)民事判決書(shū)，判決駁回了原告陳某的所有訴訟請(qǐng)求，并承擔(dān)訴訟費(fèi)。

二審：成都市中級(jí)人民法院撤銷(xiāo)了上述判決，并判決被告成都A旅行社返還旅游費(fèi)用1650元。

第一：關(guān)于張大某突發(fā)心梗是否為不可抗力事件。

本案中，原告一直主張其配偶張大某突發(fā)心梗住院，是導(dǎo)致一家三口不能出游的不可抗力事件。根據(jù)《民法通則》之規(guī)定，第一百零七條“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外”第一百五十三條“不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況”，以及《合同法》第一百一十七條之規(guī)定“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外”，法律所規(guī)定的不可抗力范圍具體為：1.自然災(zāi)害，如地震、海嘯、臺(tái)風(fēng)等；2.政府行為，如征收、征用等；3.社會(huì)異常事件，如戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、騷亂、暴動(dòng)等。由此可知原告所主張的張大某由于身體原因?qū)е虏荒苈男泻贤粚儆诓豢煽沽Φ姆懂?，原告仍要為其提前解除合同的行為承?dān)責(zé)任。

第二點(diǎn)：關(guān)于違約金及損失承擔(dān)的問(wèn)題。

原告與被告簽訂了正規(guī)的《團(tuán)隊(duì)出境旅游合同》，其中合同第一條第15款約定：“必要的費(fèi)用，指出境社履行合同已經(jīng)發(fā)生的費(fèi)用以及向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用, 包括乘坐飛機(jī)（車(chē)、船）等交通工具的費(fèi)用（含預(yù)訂金）、旅游簽證/簽注費(fèi)用、飯店住宿費(fèi)用（含預(yù)訂金）、旅游觀光汽車(chē)的人均車(chē)租等?！保谑臈l第二款約定：“合同解除的，出境社應(yīng)當(dāng)在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費(fèi)用后，將余款退還旅游者?！钡谑鍡l約定：“旅游者在行程開(kāi)始前30日以?xún)?nèi)提出解除合同或者按照本合同第十二條第2款約定由出境社在行程開(kāi)始前解除合同的，按下列標(biāo)準(zhǔn)扣除必要的費(fèi)用：行程開(kāi)始前29日至15日，按旅游費(fèi)用總額的5%；行程開(kāi)始前14日至7日，按旅游費(fèi)用總額的20%；行程開(kāi)始前6日至4日，按旅游費(fèi)用總額的50%；行程開(kāi)始前3日至1日，按旅游費(fèi)用總額的60%；行程開(kāi)始當(dāng)日，按旅游費(fèi)用總額的70%?！?/span>

本案中，原告在出團(tuán)前2天電話(huà)通知旅行社要求解除旅游合同，按照合同約定旅行社有權(quán)扣除旅游總費(fèi)用60%的必要費(fèi)用。但是被告旅行社已經(jīng)支付了機(jī)票款、地接費(fèi)以及簽證費(fèi)，所扣除的違約金并不能完全沖抵損失。根據(jù)《合同法》第一百一十四條第二款“約定的違約金低于造成損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”。被告旅行社已經(jīng)支付了必要的機(jī)票款（由于被告旅行社與案外人簽訂了包機(jī)協(xié)議，故該機(jī)票不得簽改、更轉(zhuǎn)、退票）、地接費(fèi)及簽證費(fèi)，這些費(fèi)用均已經(jīng)實(shí)際發(fā)生，并且不可退還，為旅行社所發(fā)生的實(shí)際損失，原告應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際造成的損失進(jìn)行賠償。

旅行社的實(shí)際損失大于違約金是旅行社行業(yè)的普遍現(xiàn)象，對(duì)于賠償問(wèn)題往往會(huì)與游客產(chǎn)生糾紛。當(dāng)違約金大于實(shí)際損失時(shí)，旅行社可以?xún)H扣除違約金；當(dāng)違約金小于實(shí)際損失時(shí)，旅行社可以按照實(shí)際損失扣除必要的旅游費(fèi)用。旅行社在操作過(guò)程中應(yīng)當(dāng)注意證據(jù)的收集與整理，尤其是注意收集所產(chǎn)生的票據(jù)、記錄等信息，讓扣除的每筆費(fèi)用均有據(jù)可依、有理可循。

附判決書(shū)